[The following is a guest post from Neil Chilson, a senior research fellow with the Center for Growth and Opportunity at Utah State University and former chief technologist of the Federal Trade Commission.]

Федеральная торговая комиссия (FTC) на прошлой неделе провела свое первое неофициальное слушание за 20 лет по нормотворчеству Раздела 18. У самого слушания была техническая задержка, которая нам, участникам, показалась еще 20 годами, но она длилась всего два часа или около того.

Речь идет о предлагаемом правиле, предназначенном для борьбы с мошенничеством с выдачей себя за другое лицо. Мошенники выдают себя за государственных чиновников или представителей компаний, чтобы обмануть ничего не подозревающих потребителей.

Я был одним из 13 человек, которые попросили слово на неофициальном слушании. Меня интересует как потребитель, заинтересованный в эффективном и действенном борьбе с мошенничеством, и как бывший сотрудник FTC, гордящийся работой по борьбе с мошенничеством, в которую я внес свой вклад. То, что следует далее, адаптировано из моих замечаний.

Мошенничество с самозванцами заслуживает хорошего правила

Как ясно видно из истории, мошенничество с самозванцами является слишком распространенным явлением и обходится потребителям и предприятиям в миллионы долларов в год. Здесь нам нужно хорошее правило — такое, которое эффективно противодействует мошенничеству с минимальным влиянием на законное поведение и является юридически устойчивым.

В связи с этим два балла. Во-первых, правило, как написано, в отличие от любого другого правила Раздела 18, шире, чем Раздел 5, и его следует сузить. Во-вторых, прецедентное право Федеральной торговой комиссии неопределенно в плане средств и инструментов. Запись показывает, что это положение уже неправильно понимается. FTC должна исправить это заблуждение.

В совокупности эти проблемы означают, что это разбирательство, вероятно, не уведомило потенциально затронутые стороны, оставив фактический пробел в отчете и в анализе регулирующего воздействия агентства.

Текст правила слишком широк

Это судебное разбирательство направлено на решение проблемы выдачи себя за другое лицо. мошенничество и мошенничество в торговле — действия, явно нарушающие Раздел 5.

Тем не менее правило в том виде, в каком оно написано, объявляет незаконными действия, которые нет нарушать запрет Раздела 5 на вводящие в заблуждение действия или действия. Правило делает нет ссылаться на «недобросовестность» или «обман» или отмечать, что запрещенная деятельность должна осуществляться в коммерческих целях.

На первый взгляд, проект правила запрещает комику выдавать себя за Илона Маска; Джон Ратценбергер из роли почтальона; или ребенок из переодевания Авраама Линкольна. С положением о средствах и средствах, казалось бы, «незаконным» было бы даже предоставлять костюм Авраама Линкольна для указанного ребенка.

Конечно, суды не допустят такого чрезмерно широкого применения правила. И кажется маловероятным, что этот FTC потратит свои ресурсы на рассмотрение дел, которые суды сразу отклонят. Но правила должны быть написаны с учетом того, что какое-то будущее руководство может попытаться ими злоупотребить, возможно, чтобы охладить нелестное изображение национальных политиков.

В уведомлении о предлагаемом нормотворчестве (NPRM) говорится, что Раздел 5 ограничивается общим языком правила. Но это отодвигает цель нормотворчества FTC назад. Текст правила должен четко разграничивать подмножество практик, запрещенных Разделом 5, а не наоборот. Действительно, каждое из шести прошлых правил, созданных с помощью Раздела 18, было написано как подмножество Раздела 5. Каждое из них указывает в тексте, что запрещенное поведение находится «в коммерческой деятельности». Каждый из них также описывает запрещенное поведение либо как «недобросовестное действие или практику», либо как «мошенническое действие или практику», либо как то и другое.

Например, Правило регулирования торговли подержанными автомобилями гласит:

Это обманный акт или практика для любого дилера подержанных автомобилей, когда этот дилер продает или предлагает к продаже подержанный автомобиль в торговле или влияющей на нее, как она определена в Законе о Федеральной торговой комиссии …искажать механическое состояние подержанного автомобиля…

Добавление аналогичной формулировки в проект правила о выдаче себя за другое лицо было бы простым и все же позволило бы достичь целей разбирательства. И было бы лучше привести текст правила в соответствие с описанием области действия правила в NPRM, что помогло бы решить некоторые проблемы, связанные с уведомлением.

Средства и инструменты

Второй вопрос касается положения о «средствах и средствах». Я повторяю значение требования к знаниям. Как отметила бывший директор Бюро защиты прав потребителей (BCP) FTC Джессика Рич, на протяжении многих лет велись споры о контурах средств и инструментов, при этом некоторые уполномоченные говорили, что другие используют их вместо «помощи и подстрекательства». форма вторичной ответственности, не подпадающая под действие Раздела 5.

Действительно, некоторые партии в этом отчете допустили эту ошибку. Федеральная торговая комиссия должна четко сформулировать надлежащий объем правила, возможно, поместив стандарт для средств и инструментов в само правило.

В той мере, в какой стандарт применения ответственности за средства и инструменты в соответствии с Разделом 5 сам по себе неясен, он не является хорошим кандидатом для нормотворчества.