В начале 2024 года Hewlett Packard Enterprise (HPE) предложила сделку по приобретению Juniper Networks на сумму 14 миллиардов долларов. HPE, следует отметить, не является Hewlett Packard (HP) в мире принтеров и чернил, поскольку она была выделена из более крупной корпорации HP в 2015 году. Вместо этого HPE, как и Juniper, занимается подключением, в частности, беспроводными технологиями, включая программное и аппаратное обеспечение для обеспечения доступа к Интернету крупным предприятиям и кампусам.

После почти годичного расследования при администрации Байдена Министерство юстиции США (DOJ) под руководством временного главы антимонопольного отдела Министерства юстиции США при президенте Дональде Трампе 30 января опубликовало жалобу с целью заблокировать приобретение. Это решение особенно примечательно, поскольку приобретение уже было одобрено 14 другими международными регулирующими органами, включая Европейскую комиссию (которая установила, что «HPE и Juniper не являются ближайшими конкурентами друг друга») и Великобританию (которая объяснила, что приобретение «не дает реальной перспективы существенного ослабления конкуренции»).

В жалобе Министерства юстиции изложено несколько утверждений о сделке. Во-первых, в нем говорится, что Cisco, HPE и Juniper вместе представляют 70% продаж на рынке «корпоративных беспроводных сетевых решений». Во-вторых, Министерство юстиции цитирует внутренние документы, в которых говорится, что HPE и Juniper были прямыми конкурентами для определенных клиентов. Наконец, Министерство юстиции отклоняет претензии сторон об эффективности.

Прежде чем рассматривать каждый из этих исков и оценивать, что окружной суд, скорее всего, рассмотрит в ходе судебного разбирательства, стоит обсудить ключевые технологии, задействованные в этом приобретении.

Большинство домохозяйств знакомы с Wi-Fi и использованием маршрутизаторов для создания беспроводной сети для обеспечения доступа в Интернет по всему дому. Однако представьте себе беспроводное подключение к Интернету на гораздо большей территории, такой как университетский кампус, больничный комплекс или штаб-квартира корпорации. Такая конфигурация включает в себя создание локальной сети (LAN) и, в частности, беспроводного соединения через эту зону (WLAN). Типы продуктов и услуг, используемых для обеспечения этой связи, включают маршрутизаторы, концентраторы, коммутаторы и программное обеспечение для координации всей сети. Несомненно, большая часть ценности, которую предлагают поставщики, включает в себя такие факторы, как скорость интернета, надежность, минимальное обслуживание и простое устранение неполадок.

Как и почти во всех антимонопольных делах, в жалобе должна быть указана сфера торговли, на которую предположительно влияет данное приобретение. В этом случае «релевантным рынком» объявляются «корпоративные коммерческие беспроводные решения». Определение релевантного рынка в антимонопольном законодательстве является скорее искусством, чем наукой, и, как правило, может идти по одному из двух путей (которые не обязательно являются взаимоисключающими).

В первом случае используются более качественные данные, называемые «практическими признаками» или Коричневый ботинок факторы — названы в честь дела Верховного суда, в котором впервые были изложены эти факторы. Одним из примечательных факторов является то, как клиенты и конкуренты воспринимают отрасль и участников рынка. Этот подход в значительной степени описан в жалобе.

Второй способ определения рынка заключается в использовании более технического «теста гипотетического монополиста» (HMT), который обычно включает в себя некоторые количественные данные о чувствительности потребителей к повышению цен на предлагаемом рынке. Независимо от пути, определение границ соответствующего рынка часто является предметом ожесточенных споров. Стороны оспаривают определение рынка Министерства юстиции, в котором отсутствует «широкий круг игроков». В суде именно здесь будет вестись большая часть битвы, и, как показывает проигрыш FTC в своем оспаривании приобретения Tempur Sealy компании Mattress Firm, нет никакой гарантии, что судья согласится с правительством, когда рынки воспринимаются как махинации в целях судебного разбирательства.

Кроме того, даже если смежные рынки, такие как беспроводная локальная сеть потребительского класса, находятся «за пределами» соответствующего рынка, определенного Министерством юстиции, поставщики на этих рынках могут представлять потенциальных участников в случае изменения рыночных условий. Кроме того, даже если Министерство юстиции успешно определит географический рынок как Соединенные Штаты, некоторые глобальные игроки могут либо расширить свое существующее присутствие, либо выйти на рынок США.

Даже если мы примем предложенное Министерством юстиции определение рынка, простое изучение рыночных долей жалобы вызывает некоторые вопросы. Вызывает недоумение тот факт, что нигде в жалобе Министерство юстиции на самом деле не указывает доли рынка Cisco и HPE. Вместо этого в жалобе неоднократно утверждается, что Cisco, HPE и Juniper комбинированный будет представлять 70% рынка. Учитывая расчеты концентрации в жалобе, можно, однако, отказаться отe доли рынка. Судя по всему, акции Cisco, HPE и Juniper равны 36,5%, 27% и 6,5% соответственно.

Дело в том, что даже если три ведущие фирмы представляют 70% рынка, оставшиеся 30% все равно остаются. Кто эти конкуренты? В жалобе ничего не говорится об этом ключевом вопросе. Несмотря на то, что Juniper может быть игроком «номер три», это может создать ложное впечатление о влиянии Juniper на рынок, особенно учитывая оставшиеся 30%. Еще один способ определить доли рынка заключается в том, что почти 67% продаж приходится на снаружи комбинированного HPE-Juniper.

В жалобе утверждается, что компания Juniper имеет высокую узнаваемость бренда благодаря своему продукту Mist; Тем не менее, как и в случае с большинством дифференцированных рынков продукции, всегда существует некоторый уровень лояльности и различий, основанный на запатентованной технологии. По словам HPE, они сталкиваются с конкуренцией со стороны восьми конкурентов в Соединенных Штатах. Кроме того, даже в жалобе Министерства юстиции признается, что рост Juniper был «быстрым» с момента покупки Mist Systems в 2019 году. Если Juniper, будучи более мелким игроком, может быстро расти, то что мешает поставщикам, составляющим оставшиеся 30% рынка, или даже поставщику, который в настоящее время находится за пределами узко определенного рынка Министерства юстиции, также быстро расширяться?

А как насчет документов по очным соревнованиям, на которые обращает внимание Министерство юстиции? Безусловно, есть несколько Мы бы никогда не дошли до этого момента в деле. Даже если две фирмы имеют долю в 10% и 2% на рынке, будут эпизодические случаи прямой конкуренции. Суть в том, чтобы рассмотреть более широкую конкурентную среду и то, было ли приобретение существенно затронуто конкурентный процесс.

С этой точки зрения, хотя объединение, безусловно, приведет к потере любой конкуренции, существовавшей между HPE и Juniper, вопрос заключается в том, смогут ли другие поставщики заполнить этот пробел и достаточно ли высока потенциальная эффективность. В жалобе мало подробностей, количественно оценивающих степень утраченной конкуренции по отношению к общему объему торговли на рынке. Выбор нескольких документов, в которых упоминается прямая конкуренция между двумя фирмами, является недостаточным основанием для осуждения слияния, в противном случае большинство горизонтальных слияний были бы фактически незаконными.

Вопросы, которые будет задавать судья, включают:

1. В каком процентном соотношении стороны соревнуются друг с другом?
2. Какова траектория развития остальных конкурентов, которые составляют 30% рынка; и
3. Как менялись акции, в том числе за счет входа, за последние 5-10 лет?

Кроме того, в жалобе упускается критический вопрос о том, создаст ли объединенная HPE и Juniper более частые конкурентные сценарии с Cisco, лидером рынка. Этот потенциал для более интенсивной конкуренции между Cisco и HPE-Juniper может привести к значительному росту потребительского спроса. Например, согласно одной оценке:

… Интегрируя сетевые возможности Juniper на основе искусственного интеллекта со своими собственными, HPE стремится создать портфель сетевых решений нового поколения, который повысит автоматизацию, безопасность и производительность для корпоративных клиентов, что, как ожидается, расширит выбор клиентов, а не ограничит его, и предложит им более сильную альтернативу давнему господству Cisco в этом секторе.

Кроме того, если «Министерство юстиции заблокирует сделку между HPE и Juniper, Cisco получит наибольшую выгоду».

Наконец, учет эффективности будет играть важную роль в данном случае. Стороны заявили, что приобретение приведет к многочисленным взаимодополняющим факторам. Однако в рамках антимонопольного законодательства, если преимущества имеют место снаружи соответствующего рынка, они не «учитываются» с точки зрения компенсации любого конкурентного ущерба, который будет обнаружен. Эффективность должна быть «внутри» рынка. Это означает, что расследование будет адаптировано к корпоративному коммерческому рынку беспроводной связи или к любому другому рынку, который определит суд.

Учитывая важность надежного и безопасного доступа в Интернет для таких учреждений, как больницы, университеты и штаб-квартиры корпораций, повышение качества и инновации будут играть центральную роль в исследовании. Потенциальный эффект для повышения конкуренции включает в себя внедрение интеграции искусственного интеллекта Juniper в свои сетевые продукты. Концептуальные преимущества от распространения этой технологии на продукты HPE огромны.

В конечном счете, Министерство юстиции утверждает, что «такая эффективность вряд ли будет своевременной или достаточно существенной, чтобы снизить риск конкуренции, связанный со сделкой». Тем не менее, не совсем ясно, находится ли риск для конкуренции на уровне, заявленном в жалобе.

Дело будет сводиться к тому, соответствует ли рынок корпоративной коммерческой беспроводной связи рыночным реалиям. и сможет ли объединение HPE и Juniper существенно повысить конкуренцию с лидером рынка, компанией Cisco.