Массивные скульптуры Нового курса, которые обрамляют штаб-квартиру Федеральной торговой комиссии, называются «Человек, контролирующий торговлю». И согласно новому Политическому заявлению Комиссии в отношении недобросовестных методов конкуренции в соответствии со статьей 5 Закона о Федеральной торговой комиссии, «Три уполномоченных, контролирующих экономику», теперь, по-видимому, является одним из руководящих принципов агентства. . Последний обзор FTC предположил, что приближается зима. Тема этой недели: соберись, потому что, детка, на улице становится холодно .

К настоящему времени вы, вероятно, видели заявление. Или может быть, это три утверждения . Есть официальное заявление, принятое тремя голосами против одного (председатель Лина Хан и уполномоченные Ребекка Слотер и Альваро Бедойя, при несогласии комиссара Кристин Уилсон); заявление председателя (к нему присоединились Слотер и Бедойя); и заявление Бедойи (к которому присоединились Хан и Слотер). Ничего от Слотера?

Как заметил Гас Гурвиц, заявление о политике не имеет юридической силы или прецедентной ценности . Его значение, если таковое имеется, является ориентиром. Вероятно, есть смысл различать руководство Комиссии и отдельные заявления, подписанные каждым членом Комиссии, проголосовавшим за руководство, но я понятия не имею, что это такое.

я хвалю Несогласное заявление Уилсона . Чтобы перейти к делу: «К сожалению, вместо того, чтобы давать содержательные рекомендации для бизнеса, Заявление о политике объявляет, что Комиссия имеет право без промедления осуждать практически любое деловое поведение, которое она считает неприятным. ». Кроме этого, комиссар Уилсон, как вам понравилась пьеса?

Вдохновленный склонностью нынешнего большинства к самоцитированию, я начну с воровства Серия твитов ICLE на следующий день о новом заявлении :

Но подождите, есть больше и больше ссылок на самих себя, в том числе «краткое описание» выпуска ICLE, которое я написал с Гасом Гурвицем.

Подводя итог, заявление прямо отрицает правило разума, стандарт благосостояния потребителей, фактическое или вероятное влияние на конкуренцию или потребителей, измерение (или оценку) вреда и потенциальную компенсационную эффективность, по крайней мере, в форме чистой эффективности или «числового анализ выгоды и затрат.»

Предполагается, что все это должно быть основано на истории законодательства и прецедентном праве, но это очень избирательное прочтение исторических документов и прецедентного права, с перекосом в сторону старых дел и рядом цитат, кажущихся неуместными. Предполагается, что это добавит строгости и предсказуемости правоприменению Федеральной торговой комиссии, но трудно понять, как это могло бы быть. Если предполагается, что фактическое или вероятное воздействие на конкуренцию и потребителей является громоздким и непредсказуемым, то как же поможет сосредоточиться на «тенденции» (не обязательно вероятности) аналогичного поведения влиять на «конкурентные условия» и, таким образом, на «потребителей, работников и , или других участников рынка»?

Дискуссии, в том числе резкая критика, продолжаются. Темы политики правоприменения, лишенной привязанности, чрезмерной и непредсказуемой, можно найти в дополнительных Правда на рынке посты Дирка Ауэра, Джонатана Барнетта и Брайана Альбрехта.

Как говорит Джонатан Барнетт:

Федеральная торговая комиссия отвергла применимость критерия баланса, изложенного в правиле разума (а вместе с ним и нескольких десятилетий прецедентного права, руководств ведомств, юридических и экономических исследований). … В заявлении … агентство теперь приняло этот подход «просто доверьтесь нам» в качестве постоянного принципа работы.

Бывший комиссар Морин Ольхаузен также подчеркивает широкая свобода действий, на которую претендует Комиссия, и ее неспособность дать конкретные указания :

Хотя якобы предназначен для предоставления такого руководства, новое Заявление о политике содержит мало подробностей о конкретном поведении, которое Комиссия может счесть несправедливым, и предполагает, что FTC имеет широкие полномочия для оспаривания практически любого поведения, с которым она не согласна.

Без сомнения, есть еще комментарии на пути. Но поскольку заявление не имеет юридической силы, трудно понять, как его можно оспорить в суде, пока оно не будет процитировано Комиссией в правоприменительном действии или нормотворчестве. Следите за обновлениями.

На горизонте гораздо больше. Axon Enterprises, Inc. против FTC оспаривался в Верховном суде США, и несколько судей задали вопросы, свидетельствующие о скептицизме в отношении позиции FTC. Как мы отмечали в последние недели, Комиссия объявила о множестве потенциальных правил конкуренции, и могут появиться новые руководящие принципы горизонтальных слияний. Среди прочего. Мы увидим.

Счастливого дня благодарения.