9 февраля, Уолл Стрит Джорнал сообщил о «победе» прав интеллектуальной собственности (ИС) с подзаголовком: «Дело рассматривается как проверка того, как компания может реализовать свои права ИС в отношении виртуальных активов».

Хорошо, мы примерно поняли: речь идет об активах, существующих в киберпространстве. Французский бренд предметов роскоши Hermès International SA обратился в федеральный суд на Манхэттене, чтобы подать в суд на «предпринимателя и художника» Мейсона Ротшильда, и выиграл скромные убытки (133 000 долларов), но «правовой принцип был велик». Суд подтвердил право Hermès на торговую марку Birkin в киберпространстве.

В статье цитируется Фелиция Бойд, поверенный Norton Rose Fulbright LLP, которая говорит, что такие бренды, как Hermès, стремились прояснить свои законные права «по мере расширения виртуальной реальности». В этом случае? Их законные права в отношении невзаимозаменяемых токенов (NFT), которые могут быть «перенесены в цифровые миры в метавселенной».

Понятие ИС неоднократно расширялось и переопределялось. Когда-то читатели читали в эфире истории о «правах собственности», включая права на определенные частоты. Дэвид Хендерсон пишет в книге «Как электронный спектр стал политизированным:

Та же путаница может поглотить киберпространство. Вот почему решение в пользу Hermès можно назвать «знаменательным», первым судебным разбирательством в отношении связи NFT и интеллектуальной собственности.

Итак, что такое невзаимозаменяемые активы (NFT)? В блокчейне — онлайн-распределенном реестре с одной и той же версией на компьютере каждого участника, поэтому все транзакции и обмены известны каждому участнику — «токены» были валютой. Ярким примером является биткойн, но есть и легион других. Эти токены, созданные путем «майнинга» по строго определенному набору правил, используются для оплаты товаров, заключения контрактов, оплаты долгов и могут быть обменены на другие токены или национальные валюты по курсу, который постоянно сбрасывается на таких биржах, как Coinbase. Для этих криптовалют существует огромный рынок, устанавливающий их стоимость в любой момент.

Нововведением, представленным в блокчейне, стали невзаимозаменяемые токены (NFT). Как только что объяснялось, токены блокчейна, такие как Биткойн, взаимозаменяемы, то есть их можно обменять по известному курсу на другие токены или на национальную валюту. NFT не взаимозаменяемы; они уникальны. В некоторых случаях они представляют право собственности на «вещи», и блокчейн позволяет присвоить каждому уникальный, неповторимый идентификатор. Это может быть цифровая «фишка» на недвижимость, долю в компании или предметы коллекционирования. Преимущество в том, что это имущество можно обменять без брокера или комиссии, онлайн.

NTF также могут быть ценными и коллекционными сами по себе. Художник создает определенное цифровое изображение, «произведение искусства» в виде NTF. Каждый экземпляр изображения — это уникальный токен, определенный в цифровом виде бетон, который никто не может дублировать. Даже если есть тысячи, которые выглядят одинаково. То, что создал художник, на которого подал в суд Hermès, называется «MetaBerkin».

NTF зародились в 2014 году с проекта, токенизированного Кевином Маккоем на блокчейне. Каждый блокчейн и каждый токен создаются в соответствии со стандартом. Самым популярным и мощным стандартом является Ethereum, в котором указаны все правила и требования блокчейна, включая, например, передачу права собственности и подтверждение транзакций.

Благодаря этому фонду к 2021 году группа NFT цифрового художника Beeple была продана более чем за 69 миллионов долларов — на тот момент это было самое дорогое цифровое искусство из когда-либо проданных. Проданное произведение искусства представляло собой коллаж из собственных работ Бипла. Впоследствии токены работы фотографов, изображения спортивных знаменитостей, коллекционные карточки, права собственности в виртуальных мирах (хотите иметь аватар?), произведения искусства, другие предметы коллекционирования, доменные имена и музыка — все они были токенизированы — превращены в уникальную собственность, зарегистрированы, и проверены в реестре блокчейнов. NFT стали популярным бизнесом.

Hermès подал в суд на Мейсона Ротшильда за использование изображения сумки Hermès Birkin, выпущенной в 1986 году и сегодня являющейся символом роскоши, с ценой от 12 000 долларов, но в некоторых случаях доходящей до 200 000 долларов. Это символ роскоши.

Г-н Ротшильд перенес опознаваемую, но мультяшную версию изображения Беркина в NFT. Владение этим NFT означало, что вы владели одним уникальным изображением сумочки Birkin под названием MetaBerkin. Ротшильд запустил бешеную маркетинговую кампанию, привлек финансовую поддержку и продал около 100 сотен MetaBirkins. Первые несколько были проданы примерно за 500 долларов, но их стоимость резко возросла, и они стали продаваться по той же цене, что и настоящие сумки Birkin. (В рамки этой статьи не входит спекуляция на мотивах покупателей этих произведений искусства NFT.)

Hermès утверждал в суде, что г-н Ротшильд незаконно наживался на узнаваемости бренда Birkin, фактически продавая товарный знак компании на виртуальном рынке. И подрыв потенциального рынка компании, если она выйдет на виртуальный рынок. Bloomberg сообщает, что Hermès подала иск, когда опрос «обнаружил, что чистый уровень путаницы среди потенциальных покупателей NFT составляет 18,7 процента».

Г-н Ротшильд и его адвокаты оспаривали точность опроса, но прежде всего утверждали, что г-н Ротшильд является художником, создающим произведения, защищенные Первой поправкой к Конституции США. Его работа защищена как свободное выражение, заявили они, сделав общественно значимое заявление о «демонстративном потреблении».

Во время судебного разбирательства адвокаты г-на Ротшильда утверждали, что права на товарный знак бренда не распространяются на его серию MetaBirkins, так же как права на товарный знак не распространяются на произведения искусства Энди Уорхола, изображавшего потребительские товары.

Комментируя решение жюри, адвокат Ротшильда Ретт Миллсапс посетовал: «Прекрасный день для крупных брендов. Ужасный день для художников и Первой поправки». Далее он сказал, что большой Hermès придирается к отдельным художникам.

Г-н Ротшильд назвал решение присяжных результатом сломанной системы правосудия, поклявшись: «Это далеко не конец».

Однако на самом деле такие компании, как Nike и Miramax LLC, делают или планируют то же самое, что и г-н Ротшильд: создавать NFT своих продуктов для продажи так же, как продается «искусство» MetaBirkin. За исключением того, что они рассматривают это как маркетинг другой версии продукта с торговой маркой, а не как создание искусства. Hermès заявила присяжным, что пока не продает NFT, но разрабатывает планы по этому поводу, а MetaBirkins помешала ей выйти на рынок.

Если бы г-н Ротшильд выиграл, сказал адвокат по интеллектуальной собственности Маурико Урибе из фирмы Knobbe Martens, в законодательстве об интеллектуальной собственности произошли бы серьезные нарушения. Другими словами, это был бы открытый сезон для «художников», использующих имидж бренда и репутацию компании, чтобы продавать в Интернете дорогостоящие цифровые «подделки» своей продукции.

Мистер Ротшильд включил образ Hermès Birkin в свое «цифровое искусство», чтобы подчеркнуть демонстративное потребление? И только случайно из-за огромных денег, связанных с продажей «виртуального» права собственности на сумку Birkin? Адвокаты Hermes процитировали электронные письма, которые мистер Ротшильд отправил потенциальному спонсору, в котором говорилось: «Мы сидим на потенциальной золотой жиле».

Блокчейн может создавать «виртуальные активы», но если их рыночная стоимость зависит от рыночной стоимости брендов, созданных и продвигаемых компаниями в реальном мире, то стоимость интеллектуальной собственности, созданной Hermès или любой другой компанией, украдена.

В ходе судебного разбирательства возникла «размытая грань» между правом на художественное самовыражение в соответствии с Первой поправкой и правами собственности. Присяжные решили, что дело было в собственности. Обратимся на минутку к философии: «художественные или интеллектуальные права» не превосходят права собственности. Это ложная предпосылка, основанная на дихотомии разума и тела.

Сложность и размытость линий возникли из-за того, что предполагаемое художественное творение находилось в киберпространстве и продавалось на блокчейне. Однако это, похоже, не смутило жюри, которое решило, что денежная стоимость того, что продал художник, была создана Hermès.

Это решение кажется первоначально многообещающей победой прав интеллектуальной собственности в новую эру сложности, связанную с новыми технологиями. Но либо присяжным придется проводить новые «светлые линии» для интеллектуальной собственности в виртуальной реальности, либо, как всегда, вмешается Конгресс. Мы очень надеемся, что Конгресс примет подход к разъяснению применения прав собственности вместо того, чтобы создавать новую область государственного регулирования, чтобы бюрократы могли командовать.

Уолтер Донуэй — писатель и автор более дюжины книг, доступных на Amazon, и редактор электронного журнала Savvy Street. Он был сотрудником программы или директором двух ведущих фондов Нью-Йорка в области здравоохранения: Фонда Содружества и Фонда Даны. Он опубликовал почти два десятка статей в Blockchain Healthcare Review.